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消费者隐私权保护的现状及途径探究

莫小春


摘要：消费者隐私权不断被侵犯的事实使得消费者隐私权的保护备受关注。但在我国法律中没有将隐私权作为一项独立的人格权，使得在实践中消费者隐私权无法得到有效地保护。保护消费者隐私权是科学发展观以人为本的必然要求和体现，是一个国家文明程度和法治进步的体现，可以尽快实现与国际接轨，加速我国经济信息技术发展的步伐。其措施主要是完善立法、增强消费者防范意识。

关键词：消费者；隐私权；网络隐私权

Abstract: consumer privacy has been infringed the fact that consumer privacy protection to people's attention. But in no privacy laws in China will be as a independent personality, make consumer privacy in practice cannot be effectively protected. To protect consumers' privacy is people-oriented scientific development view and reflect the inevitable requirement, is a national civilization and progress of the rule of law as soon as possible, can achieve with international standards, and accelerate the development of China's economic information technology. The main measures to perfect the law, strengthen the consumer is on guard consciousness.

Keywords: consumer；Privacy；Network privacy

　　随着市场经济的进一步发展和互联网的普及，不管是现实生活中，还是网络环境下，侵犯消费者隐私权的事件都日益增多，特别是2008年广州“资料门”事件的发生，引发了众多消费者的思考和慨叹：谁来保护消费者的隐私权？[1]并且，随着科技发展的日新月异，网络上势必还将出现更多侵犯消费者隐私权的现象。用美国学者的话来说就是“我们正生活在一个透明的社会里”，“社会中每个人所拥有的个人隐私正在消失”。[2]因此，对消费者隐私权的保护己经成为亟需解决的现实问题。如不及时关注消费者隐私权的保护，对严重侵犯了消费者权益的行为加以规制，对市场经济和网络经济的健康发展都将会造成极大的阻碍，甚至会使我国在迅猛发展的电子商务大潮中错失发展的良机。

一、消费者隐私权概述

　　目前学界一般认为，隐私权的概念和理论产生于十九世纪末的美国，以1890年哈佛大学法学院教授萨谬尔D•沃伦和路易斯D•布兰戴斯在当年第四期的《哈佛法学评论》上发表的一篇具有开拓性意义的论文—《隐私权》为标志。[3]（P171）该论文发表后在美国侵权法领域产生了巨大的影响。此后，美国法学家发表了大量关于隐私权理论研究的文章。与此同时，隐私权应受法律保护的观念也得到了美国大多数法院的支持。历史发展到1974年时，美国联邦议会正式制定了《隐私权法》对公民的隐私权进行保护，随后，又陆续出台了《家庭教育及隐私权法》、《电子通讯隐私法》、《财务隐私法》等针对具体事项保护隐私权的法律，使美国成为目前隐私权立法最发达的国家。世界上其他国家也随着美国隐私权概念的提出，陆续认可并立法保护隐私权。但关于什么隐私权，目前世界各国尚无统一的定义。如《牛津法律大词典》将隐私权解释为“不受他人干扰的权利，关于人的私生活不受侵犯或不得将他人的私生活非法公开的权利要求。”张新宝教授认为“隐私权是指公民享有的私人生活安宁与私人信息依法受到保护，不被他人非法侵扰、知悉、搜集、利用和公开等的一种人格权。”[4]（P41）王利明教授认为“隐私权是自然人享有的对其个人的与公众利益无关的个人信息、私人活动和私有领域进行支配的一种人格权。”[5](P487）

　　笔者赞同王利明教授的观点，因为隐私主要是指个人不愿被他人知道的个人信息，私人活动，私有领域。而其核心主要是个人信息。现实生活中，侵犯公民隐私权的行为也主要表现为侵犯公民的个人信息。由于我国《消费者权益保护法》规定的9项消费者权益中，并没有关于消费者隐私权的相关规定。因此，“消费者隐私权”一词并非法定概念，它是学者们从学理角度在隐私权的基础上提出的一个新概念。消费者隐私权是指为个人生活消费需要购买、使用商品和接受服务的自然人所享有的个人的与公共利益无关的个人信息、私人活动和私有领域依法受到保护，不被他人非法侵扰，可以自由支配的一种人格权。消费者隐私权就其实质而言，仍属于隐私权的一种，是隐私权在消费者这个特殊群体上的具体体现，是对消费者权利内容的扩展和重要补充。目前学界普遍认为，消费者隐私权主要包括以下内容：一是隐私隐瞒权。公民对自己的隐私有权隐瞒，使其不为人所知；个人有权对个人信件、日记、电报、电话、传真及谈话的内容加以保密，禁止他人非法窃听或窃取，公开、利用；有权对身高、体重、收入、生活经历、家庭电话号码，病患经历等个人信息加以保密，不受非法公开和扩大知晓范围[6](P181)；二是自主选择权。消费者有权依照自己的意志决定是否公开自己的隐私、向谁公开、在何种程度和场合公开，也可以自主选择放弃全部或部分隐私；三是隐私收益权。随着市场经济的进一步，消费者的个人信息具有广泛的财产价值，是经营者希望获得的潜在商机。因此，消费者隐私权也具有一定的财产性，消费者对其提供的个人数据有权要求收集或使用者支付相应的对价。对侵犯消费者隐私权，不合理强求消费者让渡其隐私的行为，消费者可以要求获得相应的财产赔偿；四是知情权。消费者有权知悉、了解与自己相关的经营者收集个人隐私的权限范围、收集的目的、用途等情况，有权获知其所提供的隐私被使用的目的和情况；五是安全保障权。消费者有权要求经营者采取必要的、合理的措施以保障个人隐私的安全性，防止不当泄漏或恶意使用。六是隐私救济权。消费者对于自己的隐私所享有的排除他人非法侵害的权利。

二、我国法律层面和实践层面对消费者隐私权保护的现状

　　在当今电子通讯、网络等飞速发展的信息社会中,消费者私人生活面临的威胁与侵害变得愈加严重，消费者隐私权也越来越受到各国立法的普遍承认和保护，甚至可以说，加强对消费者隐私权的立法及司法保护已成为大多数文明国家的共识。
　　
　　（一）我国法律层面对消费者隐私权的保护现状

　　1、在隐私权的保护方面。我国法律对隐私权保护的规定散见于宪法、民法通则、刑事诉讼法等及最高人民法院的司法解释之中。我国宪法和作为我国最基本的保护公民各项人身权利的法律的《民法通则》都没有把公民的隐私权作为公民的一项独立的人格权来保护。也就是说，我国对于隐私权的保护方式采取的间接保护方式，即法律不承认隐私权为一项独立的人格权，当公民个人的隐私受到侵害时，受害人只能将这种损害附从于其他诉因，请求法律保护与救济。《最高人民法院关于执行若干问题的意见(试行)》作为民法通则的实施细则，也没有将隐私权当作一项独立的人格权来对待，只是在第139条规定了侵犯公民的肖像权、第140条规定了“以书面、口头等形式宣扬他人隐私的行为”这两种与公民的隐私权有关的侵权形式。最高人民法院《关于审理名誉权案件若干问题的解答》明确指出:“对未经他人同意，擅自公布他人隐私材料，或者以书面、口头方式宜扬他人隐私，致使他人名誉受到损害的，按照侵害他人名誉权处理。”2002年12月23日，九届全国人大第三十一次会议首次审议的《民法典》（草案）在人格权一编明确规定，自然人享有隐私权。此外，我国第一部有关个人信息隐私保护的法律《个人信息保护法》虽已形成草案，但至今为止尚未出台。

　　2、在消费者隐私权的保护方面。专门针对消费者隐私权保护的立法，只有地方性法规对消费者隐私权的保护作了些专门规定，《上海市消费者权益保护条例》是最先对消费者隐私权保护进行规定的地方性法规，它在第29条中明确规定：“经营者提供商品或服务时，不得要求消费者提供与消费无关的个人信息”，“经营者未经消费者本人同意，不得以任何理由将消费者的个人信息向第三人披露”。其中列入保护范围的个人信息包括消费者的姓名、性别、职业、学历、联系方式、婚姻状况、收入和财产状况、指纹、血型、病史等与消费者个人及其家庭密切相关的信息。根据这一规定，经营者必须对消费者的个人信息予以保密，一旦遇到个人隐私权受侵害，消费者可以依法要求赔偿。[7]近年来，已有几个省如福建、北京、浙江、宁夏等省市、自治区都先后对如何保护消费者隐私权作出了规定。还有已于2008年10月1日实施生效的《河南省信息化条例》也明确规定，“公民、法人和其他组织将有权向开发利用其信息的单位和个人了解相关情况，对不实的信息，将有权要求修改或者清除”。但是由于上述规定毕竟是地方性法规，立法层次较低，起到的作用相对较小，影响面也不够广泛。

　　3、关于消费者网络隐私权的保护方面。我国对网络隐私权的保护只是处于探讨阶段，只有信息产业部于2000年l0月8日通过的《联网电子公告服务管理规定》第12条对消费者的网络隐私权规定，“电子公告服务提供者应当对上网用户的个人信息保密，未经上网用户同意不得向他人泄露，法律另有规定的除外。”

　　综上所述，隐私权还没有成为我国法律体系中的一项独立人格权，在隐私权的保护方面没有专门的法律法规，仅在司法实践上确认将隐私权归于名誉权下加以保护或作为一般人格利益的内容之一。可以说，关于消费者隐私权的保护特别是网络隐私权的保护基本上处于一种无法可依的状态。

　　（二）实践层面对消费者隐私权的保护现状

　　由于我国法律未明确规定隐私权，因此，对隐私权的含义、主体、客体、内容等均无详细、具体地规定，而对所谓隐私权的侵权行为和侵权责任的规定也过于抽象和笼统，缺乏可操作性，使得司法实践中法官适用法律时无所适从，消费者的隐私权难以得到全面有效的保护。在网络消费环境下，消费者隐私权受到侵害后，消费者要求损害赔偿的诉讼更加举步维艰。因为在传统的营销模式中，经营者与消费者是面对面的接触，那么消费者比较容易界定诉讼的主体，举证也相对容易，但进入互联网时代后，在网络的虚拟环境里，取证、侦察、诉讼都是相当困难的。无论是打到家里的推销电话，还是寄到家里的各种宣传资料，消费者的地址、姓名全都准确无误。那么消费者的个人信息等隐私是如何是泄露出去的呢？人们除了怀疑以外，一般很难拿出有力的证据，也因此防不胜防。就正如2008年广州发生的“资料门”事件，如果不是内部人员揭发，谁也无法想到是厂家免费赠送的物业管理软件将业主的所有信息资料“盗走”。所以，如果没有法定义务的规制，没有对消费者隐私予以保护的敏感度，没有大众舆论谴责的压力，消费者面对经营者肆无忌惮地侵犯隐私权的状况始终是无能为力。

三、对消费者隐私权进行保护的社会价值

　　（一）对消费者隐私权进行保护是以人为本的必然要求和体现

　　每一个人都是现实或潜在的消费者，但是由于消费者与经营者专业信息不对称，因此，消费者在消费关系中始终处于弱势地位。也正是基于此，我国专门立法制定了《消费者权益保护法》。当消费者意识到大量的垃圾邮件、垃圾短信、莫名的电话推销等等已经严重扰乱了他们的生活安宁，使他们缺乏安全感时，他们要求保护其隐私权的呼声越来越高，他们的权利意识也不断增强。目前全国各地正在深入学习实践科学发展观，而科学发展观的核心就是以人为本。所以法律对消费者隐私权进行保护是以人为本的必然要求和体现，是顺应民心的大工程。

　　（二）对消费者隐私权进行保护是一个国家文明程度和法治进步的体现

　　隐私权作为公民的一项重要权利理应作为公民人格权的独立组成部分，成为法律保护的对象，因此，隐私权的保护力度往往与社会的文明程度成正比，社会文明程度越高则对隐私权的保护力度越大，反之，则越小。从这个意义上讲，强化和提升对消费者隐私权的立法保护是社会进步的大势所趋。确立和保护消费者隐私权是人类文明发展的标志，是实现消费和谐和消费发展，从而达到整个社会发展和安定的目的。目前，各国越来越重视对消费者隐私权的保护，无论在理论上还是在司法实践中，无论在国外还是在国内，对消费者隐私权进行保护均呈加强趋势。

　　（三）加强对消费者隐私权的法律保护，可以尽快实现与国际接轨，加速我国经济信息技术发展的步伐
中国进出口银行


中国进出口银行关于印发《中国进出口银行福费廷业务试行办法》及《中国进出口银行福费廷业务操作程序》的通知

1995年9月20日，中国进出口银行

各部、室：
《中国进出口银行福费廷业务试行办法》及《中国进出口银行福费廷业务操作程序》业经行党组会审核批准，现印发给你们，请遵照执行。

附一：中国进出口银行福费廷业务试行办法

第一章 总 则
第一条 为贯彻国家金融方针和外贸政策，广开融资渠道，利用外资支持我国机电产品和成套设备的出口，特制定本办法。
第二条 本办法的融资对象为中国进出口银行认可的国内出口商。

第二章 适用范围及融资条件
第三条 凡正常贸易出口的项目均可使用福费廷方式融资。
第四条 申请办理福费廷业务应具备以下条件：
（一）贸易合同的金额不低于50万美元；
（二）贸易合同的延付期限应在90天以上；
（三）贸易合同必须符合贸易双方国家的有关法律规定，取得进口国外汇管理部门的同意。

第三章 票 据
第五条 适用于福费廷业务的票据有以下几种：
（一）银行本票（ｐｒｏｍｉｓｓｏｒｙ ｎｏｔｅ）；
（二）商业汇票（ｂｉｌｌ ｏｆ ｅｘｃｈａｎｇｅ）；
（三）银行保函（ｂａｎｋ ｇｕａｒａｎｔｅｅ）；
（四）信用证（ｌｅｔｔｅｒ ｏｆ ｃｒｅｄｉｔ）；
（五）备用信用证（ｓｔａｎｄｂｙ Ｌ／Ｃ）。

第四章 单 据
第六条 办理福费廷业务须向中国进出口银行提交以下几种单据：
（一）银行本票或由银行承兑的汇票，有效背书给中国进出口银行，并注明“无追索权”字样；
（二）信用证、保函及修改副本，必须保证付款是无条件的、不可撤销的及可转让的；
（三）商务合同及装船单据（提单、发票）副本，并注明：ｃｏｐｙ ｃｏｎｆｏｒｍｓ ｔｏ ｔｈｅｏｒｉｇｉｎａｌ，并由出口公司有权签字人签字；
（四）有关确认该项融资没有抵触进口国法律，并且付款必须是全额支付，无需缴付任何税项或任何扣缴的证明；
（五）确认所提供的文件或签字是真实有效的证明；
（六）其他所需的有关资料。

第五章 贴现率
第七条 贴现率计算方法为半年复利贴现法（Ｓｅｍｉ－ａｎｎｕａｌｄｉｓｃｏｕｎｔ ｔｏ ｙｉｅｌｄ）
计算公式：贴现净额
ＦＶ
＝－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
（1＋Ｒ％×182／360）＾Ｎ1×（1＋Ｒ％×183／360）＾Ｎ2×（1＋Ｒ％×Ｓｔｕｂ／360）
ＦＶ：贴现票据面值
Ｒ％：半年复利贴现率
Ｎ1：182天为一期的个数
Ｎ2：183天为一期的个数
Ｓｔｕｂ：剩余天数

第六章 期限及费用
第八条 福费廷业务承诺期一般为六个月，宽限期一般为七天。
第九条 承担费的收取按照贴现票据面值及承诺的实际天数乘以承担费率来计算。公式为：
承担费＝票据面值×承担费率×承诺天数／360
第十条 承担费用一般为0．5％－2％，根据具体项目情况而定。

第七章 申请及审查
第十一条 出口商向银行申请办理福费廷业务时，需提供下列资料：
（一）出口商情况介绍，营业执照；
（二）出口合同副本；
（三）交货情况及进口许可证（若需要）；
（四）进口商情况介绍；
（五）可转让的信用证、保函或银行本票副本；
（六）申请函。
第十二条 银行接到上述资料后，须对以下内容进行审查：
（一）出口商、进口商的资信情况及经营情况是否良好；
（二）出口商品的范围是否属于正常贸易；
（三）开证行或担保行情况是否良好；
（四）信用证或保函的支付条件应是可转让、无条件和不可撤销的；
（五）票据种类应是汇票、本票或保函。若为保函，则须按照不同到期日的汇票金额出具可分割的保函。
第十三条 本办法由中国进出口银行制定、解释和修改，自公布之日起施行。
第十四条 本试行办法的实施细则由中国进出口银行制定。

附二：中国进出口银行福费廷业务操作程序
一、申请
出口商向中国进出口银行办理福费廷业务时，需提供下列资料：
（一）出口商情况介绍，营业执照；
（二）出口合同副本；
（三）交货情况及进口许可证（若需要）；
（四）进口商情况介绍；
（五）可转让的信用证、保函或银行本票副本；
（六）申请函。
二、审查
中国进出口银行接到上述资料后，须对以下内容进行审查：
（一）出口商、进口商的资信情况及经营情况是否良好；
（二）出口商品的范围是否属于正常贸易；
（三）合同的延付期限（90天以上）、交货情况及付款到期日；
（四）合同金额是否在50万美元以上；
（五）开证行或担保行情况；
（六）信用证或保函的支付条件应是可转让、无条件和不可撤销的；
（七）票据种类应是汇票、本票或保函。若为保函，则须按照不同到期日的汇票金额出具可分割的保函。
三、询价
中国进出口银行审查同意后，将项目情况整理出一份概要，内容包括：出口商、进口商的名称，出口商品的名称，数量，交货期，合同金额，延付期限，开证行或担保行的名称，票据种类，支付条款等等，寄国外银行询价。经比较、还价，选择最优惠的条件，作为向出口商报价的基础。
四、测算
根据国外银行的报价情况，中国进出口银行对拟作福费廷业务的项目进行效益测算。核算贴现成本及收益（一年以360天为基数计算）。
（一）贴现率：
按半年复利贴现法（Ｓｅｍｉ－ａｎｎｕａｌ ｄｉａｃｏｕｎｔ ｔｏ ｙｉｅｌｄ）计算。公式为：贴现净额
ＦＶ
＝－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
（1＋Ｒ％×182／360）＾Ｎ1×（1＋Ｒ％×183／360）＾Ｎ2×（1＋Ｒ％×Ｓｔｕｂ／360）
ＦＶ：贴现票据面值
Ｒ％：半年复利贴现率
Ｎ1：182天为一期的个数
Ｎ2：183天为一期的个数
Ｓｔｕｂ：剩余天数

（二）承担费：
按照贴现票据面值及承诺期实际天数乘以承担费率计算，公式为：
承担费＝票据面值×承担费率×实际天数／360
五、报价
中国进出口银行根据自己的测算结果向出口商报价，内容包括中国进出口银行同意受理的福费廷业务的票据数量及金额，贴现率和承担费。因为不同国家的风险及信用额度不一样，可做福费廷的期限、金额、贴现率也有所差别。出口商若接受报价，则在报价表上签字退回。
六、签约
出口商接受了银行的报价，并报经行领导批准后，双方即达成了协议。为了明确出口商（出售方）与中国进出口银行（买方）的责任义务，双方须签订正式的票据包买协议。协议内容包括：项目概况、包买金额及货币种类、包买期限、贴现率、承担费、债务证明、甲方的责任与义务、乙方的责任及义务、违约处理及其他。协议经双方有权签字人签字盖章后生效（详见附件一）。此后，由中国进出口银行与选定的对口银行或金融机构签订正式福费廷融资协议。
七、交单
出口商发货后须在交单有效期内将下列单据提交中国进出口银行审核：
（一）经出口商背书转让的本票、银行已承兑的汇票或银行保函正本；
（二）商务合同及信用证副本；
（三）提单及商业发票副本；
（四）确认所提供的文件及签字是真实有效的书面证明；
（五）其他有关资料。
八、付款
中国进出口银行经审核上述票据、单据，证明无误后，将贴现额汇付出口商指定的银行帐户内。

附件：福费廷融资协议
95进出银（贴）字 第 号
出售方： （以下简称甲方）
包买方： （以下简称乙方）
甲方为了加速资金周转，避免出口项目的外汇及利率的风险，特向乙方申请办
理福费廷业务。为了明确甲、乙双方的经济责任及有关事项，经甲、乙双方协商，特
签订本协议，双方共同遵守。
第一条 项目概况
进口商：
开证行：
保兑行：
出口项目：
合同金额：
交货期：
第二条 金额及货币
金额： 美元。
（大写： ）
第三条 期限
票据到期日：
交单有效期：
第四条 贴现率
根据乙方实际融资天数以一年360天为基础，贴现率为百分之 。按照对收益每半年折现一次的方法计算。
第五条 承担费
承担费率为 ，按包买金额和实际承诺天数计算。
第六条 债务证明
由甲方出具的经信用证开证行或保兑行承兑的汇票。
第七条 甲方的责任与义务
甲方须在包买交单的有效期内向乙方提交下列经乙方认可的单据：
（一）经甲方背书转让的本协议第六条规定的汇票，背面填写：
Ｐａｙ ｔｏ ｔｈｅ ｏｒｄｅｒ ｏｆ
ｔｈｅ Ｅｘｐｏｒｔ－Ｉｍｐｏｒｔ Ｂａｎｋ ｏｆ Ｃｈｉｎａ，
Ｈｅａｄ Ｏｆｆｉｃｅ， Ｂｅｉｊｉｎｇ
注明：
Ｗｉｔｈｏｕｔ ｒｅｃｏｕｒｓｅ
（二）商务合同副本，注明：
Ｃｏｐｙ ｃｏｎｆｏｒｍｓ ｔｏ ｔｈｅ ｏｒｉｇｉｎａｌ
由甲方有权签字人签字。
（三）信用证及其修改副本，注明：
Ｃｏｐｙ ｃｏｎｆｏｒｍｓ ｔｏ ｔｈｅ ｏｒｉｇｉｎａｌ
由甲方有权签字人签字。
（四）货运提单及商业发票副本，注明：
Ｃｏｐｙ ｃｏｎｆｏｒｍｓ ｔｏ ｔｈｅ ｏｒｉｇｉｎａｌ
由甲方有权签字人签字。
（五）书面证明所提交的单据是真实的，单据上的签字合法、有效，并由甲方签字盖章。
第八条 乙方的责任及义务
乙方收到本协议第七条规定的单据，经审查同意后，将包买款项通过银行转帐方式划到甲方在 银行开立的帐户内，帐户号为 。
第九条 违约处理
甲方若未按本协议第七条规定交单或中途撤单或提交的单据不真实，则须承担乙方因此而造成的全部经济损失。
第十条 其他
（一）本协议未尽事宜，由甲乙双方协商解决。
（二）本协议正本一式两份，双方各持一份，具有同等的效力。
甲方： 乙方：中国进出口银行
签字： 签字：
盖章： 盖章：
年 月 日 年 月 日